第四屆檢察長論壇·北京平谷會議特別報(bào)道（理論篇）

　　編者按 恢復(fù)性司法作為一項(xiàng)在世界范圍內(nèi)興起的刑事司法革新運(yùn)動，在國外的司法實(shí)踐中已經(jīng)顯示出了較強(qiáng)的生命力。近幾年來,，我國一些地方在非制度層面探索的平和司法、社區(qū)矯正等都帶有“恢復(fù)性司法”的特征,。但是,，一項(xiàng)制度的移植與建構(gòu)，需要有文化的吻合,、觀念的準(zhǔn)備以及法律制度相協(xié)調(diào),，恢復(fù)性司法模式的實(shí)施及效果更取決于本國的具體

國情和司法體制。2006年6月8日,，檢察日報(bào)社和北京市平谷區(qū)檢察院以“恢復(fù)性司法與檢察職能”為主題共同主辦了第四屆檢察長論壇,，與會專家和檢察長就恢復(fù)性司法與檢察職能的關(guān)系、在現(xiàn)行法律框架之下如何協(xié)調(diào)發(fā)展以及恢復(fù)性司法在我國的應(yīng)用前景等問題進(jìn)行了廣泛研討,。

　　名詞解釋：恢復(fù)性司法

　　恢復(fù)性司法作為一種新型刑事司法模式,，發(fā)端于二十世紀(jì)七十年代的北美，目前已為世界各國廣泛采用,�,；謴�(fù)性司法以恢復(fù)原有社會秩序?yàn)槟康模�著重于對被害��,、社會所受傷害的補(bǔ)償以及對犯罪行為人的改造,，是對犯罪行為作出的系統(tǒng)性反應(yīng)。相對于傳統(tǒng)的刑事司法模式而言,，恢復(fù)性司法是一種全新的犯罪處理方式,，符合當(dāng)事人權(quán)益保護(hù)的國際潮流。

　　全面看待恢復(fù)性司法理念和制度

　　□最高人民檢察院法律政策研究室主任 陳國慶

　　恢復(fù)性司法是一個(gè)前沿性的話題,。事實(shí)上我國從上世紀(jì)90年代就開始陸續(xù)介紹恢復(fù)性司法,，最近為什么引起重視呢？主要是構(gòu)建社會主義和諧社會理念的提出,。個(gè)人認(rèn)為,，恢復(fù)性司法制度涉及檢察實(shí)務(wù)中的幾個(gè)問題，例如,，公訴案件中能否調(diào)解（現(xiàn)行法律規(guī)定是不能調(diào)解的）,？在偵查、起訴等階段能否和解,？檢察院不起訴范圍的擴(kuò)大問題,，認(rèn)罪協(xié)商及設(shè)立被害人國家賠償制度，等等。有學(xué)者提出將恢復(fù)性司法稱為“刑事和解”更符合我國國情,。對于刑事和解,，有人持反對意見，認(rèn)為刑事和解可能導(dǎo)致一系列不良后果,，概括起來有：1．恢復(fù)性司法與“公平報(bào)應(yīng)”觀念相沖突,。司法機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)的濫用會產(chǎn)生不符合公平正義的結(jié)果。這就涉及怎樣處理公平正義與恢復(fù)性司法的關(guān)系問題,。2．容易造成國家司法性權(quán)力的擴(kuò)張,。這涉及是否對現(xiàn)有司法權(quán)尤其是審判權(quán)的侵犯問題。3．存在負(fù)面的標(biāo)簽效果,�,；謴�(fù)性司法的基礎(chǔ)是西方的標(biāo)簽（犯罪人）理論，因此,，恢復(fù)性司法倡導(dǎo)被告人認(rèn)罪,、自愿賠償、社區(qū)勞動也屬于標(biāo)簽效果,。另外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償過重也不一定有利于犯罪人回歸,。4．怎樣處理被害人的過度要求。在反對刑事和解的理由方面,，有人提出：一是和解使刑法的懲罰功能受到影響,；二是和解使預(yù)防犯罪的功能受到影響；三是和解有可能造成對公共利益的忽視,；四是和解在一定程度上違反了法律面前人人平等的原則,，個(gè)人經(jīng)濟(jì)狀況的不同可能造成實(shí)際中的法律適用的不平等。我個(gè)人認(rèn)為,，檢察機(jī)關(guān)作為執(zhí)法機(jī)關(guān),，不能自己去創(chuàng)制程序，改革探索要有法治理念,，應(yīng)在現(xiàn)有規(guī)定的框架內(nèi)進(jìn)行,。

　　但是，恢復(fù)性司法的理論及在世界范圍內(nèi)刑事司法由報(bào)應(yīng)性司法部分地轉(zhuǎn)向恢復(fù)性司法的趨勢在有些方面還是值得借鑒和參考的,�,；謴�(fù)性司法作為傳統(tǒng)刑事司法的重要補(bǔ)充，對特定范圍的案件采取替代性刑事處理方式,，將對處理犯罪案件,、調(diào)整訴訟模式產(chǎn)生積極的作用�,；謴�(fù)性司法為我們提供了一種以和平方式,、在案件當(dāng)事人充分參與的基礎(chǔ)上解決刑事沖突的新途徑,，使近現(xiàn)代以來幾乎由國家壟斷刑事公訴案件的訴訟進(jìn)程,，轉(zhuǎn)而更加注重發(fā)揮當(dāng)事人的積極作用,，尤其注重維護(hù)被害人的權(quán)益，使被害人得到較為充分的救濟(jì),，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的和解并促使犯罪人的認(rèn)罪,、融入社會、改過自新,，盡快恢復(fù)被破壞的社會秩序和社會關(guān)系,。有專家提出，恢復(fù)性司法在我國目前應(yīng)當(dāng)主要適用于侵犯個(gè)人人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益的案件,；從案件嚴(yán)重程度方面看,，主要適用于輕罪案件（法定刑在三年以下的案件）；從犯罪人主觀方面看,，恢復(fù)性司法主要適用于犯罪人主觀惡性較小的案件,；從犯罪主體上看，應(yīng)當(dāng)主要適用于未成年人案件,。但從深層次上理解恢復(fù)性司法的實(shí)質(zhì),，其實(shí)在大部分刑事沖突中，都可能適用恢復(fù)性司法,，只不過方法和程序不同而已,，它對被害人地位的提升、對被害人損失賠償?shù)闹匾�,、�?qiáng)調(diào)發(fā)揮當(dāng)事人在刑事訴訟中的主觀能動性及恢復(fù)道德觀念,、以和平方式恢復(fù)秩序，在對話協(xié)商基礎(chǔ)上解決沖突,，對處理所有或者大部分非敵對,、非不可調(diào)和的犯罪案件都有一定的啟發(fā)意義。

　　在堅(jiān)持以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心的前提下,，強(qiáng)調(diào)樹立以人為本的科學(xué)發(fā)展觀,，構(gòu)建社會主義和諧社會成為我們特別是司法機(jī)關(guān)的重要任務(wù)。構(gòu)建和諧社會的理論,，傳承中華民族的優(yōu)良傳統(tǒng),，體現(xiàn)了我黨在新的歷史條件下執(zhí)政觀念和執(zhí)政方式的重大調(diào)整，也將導(dǎo)致刑事司法觀念和訴訟模式的重要變革,。構(gòu)建和諧社會,，很重要的是如何看待和處理犯罪問題。在和平環(huán)境下,，犯罪是社會矛盾最激烈,、最主要的表現(xiàn)形式。公正、妥善地處理犯罪案件,，是化解社會矛盾,、解決社會糾紛的重要方面。要在構(gòu)建和諧社會的視野下,，重新審視我們對犯罪的態(tài)度,，如何對犯罪進(jìn)行科學(xué)分類，以保證公正合理地在處理刑事案件中貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策,。對少數(shù)嚴(yán)重刑事犯罪,，如恐怖犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪應(yīng)當(dāng)依法嚴(yán)懲,，這本身就是構(gòu)建和諧社會的要求和體現(xiàn),。對一般輕微犯罪貫徹輕緩的刑事政策自不待言，對一些情節(jié)性質(zhì)不嚴(yán)重的暴力犯罪,，如鄰里糾紛,、被害人過錯(cuò)引起的傷害案件，可以從化解社會矛盾,、建立和諧社會的角度進(jìn)行必要的處理,，使犯罪引起的矛盾最大限度地化解，將犯罪造成的危害減少到最低,，并采取有效措施盡量予以彌補(bǔ),。這是當(dāng)前對待犯罪、處理犯罪面臨的非常重要的課題,。

　　恢復(fù)性司法在于實(shí)現(xiàn)刑罰個(gè)別化

　　□中國人民大學(xué)法學(xué)院教授,、博士生導(dǎo)師 謝望原

　　“恢復(fù)性司法”�煟颍澹螅簦铮颍幔簦椋觯� ｊｕｓｔｉｃｅ屬于外來詞匯，根據(jù)聯(lián)合國經(jīng)社理事會《運(yùn)用恢復(fù)性司法方案于犯罪問題的基本原則》宣言草案之界定：恢復(fù)性司法,，是指運(yùn)用恢復(fù)性程序或目的實(shí)現(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的任何方案,。又據(jù)２００２年４月�熉�(lián)合國預(yù)防犯罪和刑事司法委員會《關(guān)于在刑事事項(xiàng)中采用修復(fù)性司法方案的基本原則宣言要素的修訂稿》，所謂“恢復(fù)性程序”,，是指通過犯罪人與被害人直接接觸,，并經(jīng)過專業(yè)人士充當(dāng)中立第三者調(diào)解，促進(jìn)當(dāng)事方溝通與交流,，并確定犯罪發(fā)生后的處理方案,；而“恢復(fù)性結(jié)果”，則指通過道歉,、賠償,、社會服務(wù)、生活幫助等使被害人因犯罪所造成的物質(zhì)損失或精神損失得到補(bǔ)償,，使被害人被犯罪所破壞的生活恢復(fù)常態(tài),，同時(shí)促使犯罪人通過自己積極而負(fù)責(zé)任的行為重新融入社會,，并贏得被害人及其家庭和社會成員的諒解。

　　至于恢復(fù)性司法的具體做法,，各國（地區(qū)）往往根據(jù)自己的法律制度與法文化傳統(tǒng)選擇不盡相同的微觀模式,。與傳統(tǒng)的奠基于報(bào)應(yīng)理論的刑事司法模式相比，恢復(fù)性司法的顯著特征在于：在維護(hù)刑事法制公平,、正義的前提下,，突出刑事處罰個(gè)別化,，著眼于犯罪人犯罪后的矯正與改造,，充分考慮和保護(hù)犯罪人和被害人的合法利益，利用各種有利因素盡可能促使犯罪人回歸社會,。正如聯(lián)合國２００２年４月第１１次會議《關(guān)于在刑事事項(xiàng)中采用恢復(fù)性司法方案的基本原則》所說：１．它通過使被害人,、罪犯和社區(qū)復(fù)原而尊重每個(gè)人的尊嚴(yán)與平等，建立理解并促進(jìn)社會和諧,；２．它是對付不斷發(fā)展變化的犯罪的一種對策,；３．它為被害人提供了獲得補(bǔ)償、增強(qiáng)安全感和尋求將事情了結(jié)的機(jī)會,，使罪犯能夠深刻認(rèn)識其行為的原因和影響并切實(shí)承擔(dān)責(zé)任,，同時(shí)使社區(qū)理解犯罪的根本原因，促進(jìn)社區(qū)福利并預(yù)防犯罪,；４．它可以促使采取適應(yīng)現(xiàn)有的刑事司法制度并與這些制度相互補(bǔ)充的一系列措施,；５．它并不妨礙國家起訴被指控被告人的權(quán)力行使。

　　目前我國一些司法機(jī)關(guān)對恢復(fù)性司法模式進(jìn)行了卓有成效的探索,。雖然從嚴(yán)格意義上講這些做法還不能說就是真正的恢復(fù)性司法,，但這些嘗試無疑符合恢復(fù)性司法的精神。個(gè)人認(rèn)為,，在我國,，合理吸納恢復(fù)性司法模式應(yīng)該著重從以下四個(gè)方面進(jìn)行：

　　１．對犯過失罪,、故意輕罪（即應(yīng)判或者已判三年以下有期徒刑的犯罪）,、未成年人犯罪的犯罪人全面推行這種司法模式。對于初犯故意重罪的,，如果確實(shí)屬于認(rèn)罪態(tài)度較好且人身危險(xiǎn)較低的,，也可以采取這種方式。

　�,。玻畼�(gòu)建謀求被害人諒解機(jī)制,，促進(jìn)犯罪人積極悔罪。促進(jìn)犯罪人悔罪,，不僅是為了促使犯罪人認(rèn)識到自己的罪惡及其所造成的嚴(yán)重后果,，而且也是促使犯罪人的回歸,，促進(jìn)社會關(guān)系的恢復(fù)。犯罪人悔罪,，不僅僅是向司法機(jī)關(guān),、向社會悔罪，更重要的是要向被害人悔罪,。通過悔罪的方式,，促使犯罪人與被害人和解，同時(shí)也使被害人的權(quán)益和尊嚴(yán)得到尊重和恢復(fù),�,；谧锏姆绞接蟹墙佑|式和接觸式兩種。前者是犯罪人不直接與被害人聯(lián)系,，而是通過監(jiān)管機(jī)構(gòu)與犯罪人聯(lián)系,；后者則是通過犯罪人向被害人直接聯(lián)系，通過通信,、電話方式或者直接面談的形式來進(jìn)行,。對于采用接觸式悔罪尤其是面談悔罪的，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)案情和犯罪人或者被害人要求進(jìn)行安排,，并在具體過程中發(fā)揮主持或主導(dǎo)的作用,。

　　３．在刑事訴訟過程中,，合理考量被害人關(guān)于犯罪人懲罰的意見和建議,。在這一階段，設(shè)置必要的機(jī)制使被害人和犯罪人能夠溝通,，促使犯罪人向被害人積極悔罪和賠償,；對于被害人由此提出減輕犯罪人懲罰意見的，檢察機(jī)關(guān)可以考慮提出相應(yīng)的從寬處罰的量刑建議,，審判機(jī)關(guān)也可以考慮作出從寬處罰的裁判,。

　　４．發(fā)揮社區(qū)在促進(jìn)犯罪人回歸社會中的作用,。在傳統(tǒng)司法模式中,，社區(qū)的作用被大大忽視了；即便發(fā)揮社區(qū)的作用,，如在執(zhí)行管制刑中,，社區(qū)的功能也被看成是輔助性的，其應(yīng)有的功能并沒有發(fā)揮出來,。因而在推行恢復(fù)性司法模式中應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮社區(qū)的作用,。當(dāng)然，這中間必須充分考慮被害人的意見,。比如,，如果采取社區(qū)矯正的方式來促進(jìn)犯罪人回歸社會,，應(yīng)當(dāng)考慮被害人的意見，同時(shí)被害人也應(yīng)當(dāng)有權(quán)利了解犯罪人在社區(qū)矯正中的具體表現(xiàn),，或者進(jìn)行必要的監(jiān)督,。

　　在恢復(fù)性司法模式中，被害人是程序的核心,，其關(guān)注的是修復(fù)犯罪人和被害人的傷痕,，因而恢復(fù)性司法中被害人的角色顯得尤為重要。為充分提升被害人的權(quán)益和地位,，將恢復(fù)性司法模式全面建立起來具有重要的實(shí)踐價(jià)值,，而這種模式也為犯罪人回歸社會提供了更為便捷的道路。

　　恢復(fù)性司法：處理輕微刑案新思路

　　□北京市檢察院副檢察長,、博士生導(dǎo)師 甄貞

　　構(gòu)建社會主義和諧社會,，就是要妥善解決社會糾紛,，化解社會矛盾,，穩(wěn)定社會秩序�,；謴�(fù)性司法發(fā)端于二十世紀(jì)七十年代,，英國、美國,、加拿大等國適用較早,。我國目前沒有嚴(yán)格的恢復(fù)性司法模式，只在刑事訴訟的部分程序和環(huán)節(jié)有間接的,、近似性的表現(xiàn),，如刑事自訴案件的允許和解、撤訴,，公訴案件輕微犯罪的不起訴,、免于刑事處分以及緩刑判決等，但這并不是完全意義上的恢復(fù)性司法模式,。近年來隨著司法改革的推進(jìn),，我國越來越多地吸收了西方一些司法理念，恢復(fù)性司法在西方得到發(fā)展的同時(shí),，在我國也基本具備了理論運(yùn)行的平臺和實(shí)踐操作的基礎(chǔ),。煙臺市檢察機(jī)關(guān)推行的“平和司法”充分體現(xiàn)了恢復(fù)性司法理念。我市朝陽區(qū)檢察院的婦女犯罪審控組,、平谷區(qū)檢察院的家庭侵權(quán)案件主控組和未成年人案件審控組以建立和諧社會為最終價(jià)值取向,，在法律允許的范圍內(nèi)通過非刑罰處罰的方式使受損的社會關(guān)系得到修整和恢復(fù)，變“以眼還眼,，以牙還牙”的報(bào)復(fù)性司法為以教育,、挽救,、修復(fù)為主的恢復(fù)性司法，充分體現(xiàn)了司法領(lǐng)域的人文關(guān)懷,。

　　恢復(fù)性檢察監(jiān)督體系是恢復(fù)性司法制度的重要組成部分,，其前提是司法公正和社會正義，目標(biāo)是化解紛爭,、減少對抗,、促進(jìn)和諧，核心是法律效果,、社會效果和經(jīng)濟(jì)效果的統(tǒng)一,。檢察機(jī)關(guān)是法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，充分發(fā)揮檢察職能,，為構(gòu)建和諧社會服務(wù),，就要把對被害人權(quán)利的保護(hù)放在重要位置，以補(bǔ)救社會關(guān)系為著眼點(diǎn),，以快速解決爭端為切入點(diǎn),，以有效手段教育挽救犯罪人為落腳點(diǎn)，體現(xiàn)在全社會實(shí)現(xiàn)公平正義和以人為本的和諧社會目標(biāo),。

　　恢復(fù)性司法作為一項(xiàng)旨在恢復(fù)犯罪行為所造成的破壞,，通過溝通、賠償最終解決刑事糾紛的機(jī)制,，為我們多元化處理輕微刑事案件帶來了一種新思路,。恢復(fù)性司法是隨著恢復(fù)正義理論的提出而逐步發(fā)展起來的,。首先,，恢復(fù)正義理論強(qiáng)調(diào)犯罪不僅是對法律的違反、對政府權(quán)威的侵犯,，更是對被害人,、社會甚至犯罪人自己的傷害。其次,，恢復(fù)正義理論強(qiáng)調(diào)刑事司法程序應(yīng)有助于對這些傷害的彌補(bǔ)。彌補(bǔ)犯罪所造成的損失,，消除因犯罪而使被害人,、犯罪人以及社區(qū)受到的不良影響要比對犯罪人施加懲罰更重要。最后,，恢復(fù)正義理論提倡被害人和社會對司法的參與,。

　　有關(guān)恢復(fù)性司法適用案件的范圍要嚴(yán)格限定。對未成年人適用是各國通例,，其目的在于被害人的利益之外尋求對未成年犯罪行為人的特殊保護(hù),。成年犯罪嫌疑人中的過失犯,、初犯、偶犯也可以適用,。上述輕微刑事案件中的犯罪行為主要侵犯了被害人的個(gè)人利益,，對公共利益的損害較小，適用恢復(fù)性司法不至于造成對被害人,、犯罪人利益保護(hù)和公共利益保護(hù)的失衡,。

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